未按時確認中標(biāo)供應(yīng)商采購人小心承擔(dān)法律責(zé)任

【案例看臺】

未按時確認中標(biāo)供應(yīng)商采購人小心承擔(dān)法律責(zé)任

◆ 王永鋒

案例回顧

點擊登錄查看委托第三方社會代理機構(gòu)就醫(yī)療設(shè)備運維服務(wù)項目以公開招標(biāo)方式實施政府采購。開標(biāo)后，該項目共有5家供應(yīng)商參與投標(biāo)。經(jīng)評標(biāo)委員會綜合評審，供應(yīng)商A、B得分排名第一、二，分別列為第一、二中標(biāo)候選供應(yīng)商。代理機構(gòu)于4月1日將評標(biāo)委員會簽署的評標(biāo)報告交給采購人，并提醒其應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起5個工作日內(nèi)，在評標(biāo)報告確定的中標(biāo)候選人名單中按順序確定中標(biāo)人。

截至規(guī)定時間，代理機構(gòu)未收到采購人確認中標(biāo)供應(yīng)商的書面意見，便再次提醒采購人依法按時確認中標(biāo)供應(yīng)商。4月11日，采購人以供應(yīng)商A曾有多次涉及“被執(zhí)行人”記錄為由，拒絕確認供應(yīng)商A為中標(biāo)供應(yīng)商，并提出要順延確認第二名供應(yīng)商B為中標(biāo)供應(yīng)商。代理機構(gòu)認為，供應(yīng)商A雖曾有多次涉及“被執(zhí)行人”記錄，但不屬于法定可以不確認供應(yīng)商A為中標(biāo)供應(yīng)商的理由，于是書面催促采購人盡快依法確認中標(biāo)結(jié)果，并依法向財政監(jiān)督部門報告。最終，財政監(jiān)督部門責(zé)令采購人限期改正，依法確定供應(yīng)商A為中標(biāo)供應(yīng)商。

問題引出

一是采購人是否可以不按照評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選供應(yīng)商順序確認中標(biāo)供應(yīng)商

二是采購人在政府采購活動中如何有效保護自身合法權(quán)益

專家點評

首先，依法確認中標(biāo)結(jié)果是采購人的法定義務(wù)，未按規(guī)定確定中標(biāo)結(jié)果需承擔(dān)法律責(zé)任。

政府采購活動中，“確認采購結(jié)果”是政府采購眾多程序中的一個重要節(jié)點，具有嚴(yán)肅性和法定性?！吨腥A人民共和國政府采購法實施條例》第四十三條和《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第六十八條均明確規(guī)定，采購人應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起5個工作日內(nèi)在評標(biāo)報告推薦的中標(biāo)候選人中按順序確定中標(biāo)供應(yīng)商。實踐中，不少采購人仍認為評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選供應(yīng)商只是劃定了一個“圈”，具體確定這個“圈”內(nèi)的哪家供應(yīng)商中標(biāo)是由采購人自行確定。所以，一些采購人經(jīng)常會以需要“上會研究”“紀(jì)檢審計”為由遲遲不確認中標(biāo)結(jié)果，甚至以“集體研究結(jié)果”“紀(jì)檢審計結(jié)論”等理由推翻評標(biāo)結(jié)果，拒絕確認中標(biāo)結(jié)果或不按中標(biāo)候選順序確定中標(biāo)供應(yīng)商。

殊不知，采購人未按時確定中標(biāo)結(jié)果，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第六十八條的規(guī)定，無合法理由逾期未按評標(biāo)報告推薦的中標(biāo)候選人順序確定中標(biāo)人的，視同按評標(biāo)報告推薦的順序確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。同時，根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》第六十七條和《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第七十七條規(guī)定，采購人未在規(guī)定時間內(nèi)確定中標(biāo)人的，由財政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，給予警告，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)依法給予處分，并予以通報。

其次，合情合理和情況屬實并不一定是合法理由，“不按評標(biāo)報告推薦的中標(biāo)候選人順序確定中標(biāo)人”必須要有法律支撐。

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第六十八條規(guī)定，采購人在收到評標(biāo)報告5個工作日內(nèi)未按評標(biāo)報告推薦的中標(biāo)候選人順序確定中標(biāo)人，又不能說明合法理由的，視同按評標(biāo)報告推薦的順序確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。實踐中，不少政府采購當(dāng)事人對該條款有種錯誤的理解，認為只要有合情合理的理由，就可以不按評標(biāo)報告推薦的中標(biāo)候選人順序確定中標(biāo)人。因此，一旦出現(xiàn)中標(biāo)結(jié)果不“理想”，采購人熱衷于尋找各種各樣的理由以期改變既定的中標(biāo)結(jié)果。事實上，該條款強調(diào)的是理由的“合法性”，而不是“合理性”，更不是“合情性”。一般而言，合法理由是指質(zhì)疑投訴事項成立、中標(biāo)供應(yīng)商拒絕簽訂合同、政府采購活動存在違法違規(guī)行為、出現(xiàn)不可抗力等依法需要改變原有中標(biāo)結(jié)果的具有法律法規(guī)支撐的理由。

本案中，采購人反映的供應(yīng)商A涉及數(shù)次“被執(zhí)行人”記錄的情況屬實，對其存有合同履約風(fēng)險的顧慮，雖情有可原，但卻無法律支撐?！敦斦筷P(guān)于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關(guān)問題的通知》規(guī)定，采購人對列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當(dāng)事人名單、政府采購嚴(yán)重違法失信行為記錄名單及其他不符合《中華人民共和國政府采購法》第二十二條規(guī)定條件的供應(yīng)商，應(yīng)當(dāng)拒絕其參與政府采購活動。但是，供應(yīng)商A涉及數(shù)次“被執(zhí)行人”記錄的情況并不屬于法律法規(guī)規(guī)定的“失信被執(zhí)行人”情形，且招標(biāo)文件也并未對存在“被執(zhí)行人”記錄的供應(yīng)商予以限制。因此，供應(yīng)商A依法可以參加政府采購活動，經(jīng)評標(biāo)委員會確定的第一中標(biāo)候選供應(yīng)商資格具有法律效力。

最后，高度重視采購文件中的合同條款，提前考慮潛在風(fēng)險因素，積極通過合法渠道維護自身合法權(quán)益。

公開、公平、公正是政府采購的三大基本原則。政府采購的“三公”原則決定了政府采購結(jié)果具有不確定性。因此，采購人要摒棄“想當(dāng)然”的慣性思維，杜絕產(chǎn)生將工作質(zhì)量和工作責(zé)任寄托在“理想”的政府采購結(jié)果上的僥幸心理，以免政府采購結(jié)果偏差導(dǎo)致自身手忙腳亂。實際采購過程中，采購人要以“最壞”的可能，而不是以“理想”的結(jié)果，提前做好風(fēng)險防范，在編制采購需求、設(shè)定合同條款、制定采購文件、組織參與評審、簽訂采購合同、開展履約驗收等關(guān)鍵環(huán)節(jié)時要充分考慮各種潛在的風(fēng)險，科學(xué)合理地設(shè)置相應(yīng)條款，依法組織開展政府采購活動，積極采取有效的方式保護自身的合法權(quán)益。

值得注意的是，采購人依法確定中標(biāo)結(jié)果并不代表政府采購結(jié)果“一錘定音”，政府采購各方當(dāng)事人仍可以通過合法渠道積極維護自身的合法權(quán)益。比如，供應(yīng)商可以通過質(zhì)疑投訴等方式依法進行救濟，采購人、采購代理機構(gòu)也可以通過向財政監(jiān)督部門報告等程序依法進行維權(quán)。本案中，雖然中標(biāo)結(jié)果不是采購人的理想“結(jié)果”，但是采購人不應(yīng)該逾期拒絕確認中標(biāo)結(jié)果，而應(yīng)當(dāng)針對供應(yīng)商A曾多次涉及“被執(zhí)行人”記錄的情況積極采取補救措施，如在簽訂合同時與供應(yīng)商A協(xié)商如何防止出現(xiàn)類似問題，以及出現(xiàn)此類問題后如何處理，盡可能把潛在風(fēng)險降至最低，以保障合同正常履行和維護自身權(quán)益。

（作者單位：天津市公共資源交易中心）

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法實施條例》

第四十三條 采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自評審結(jié)束之日起2個工作日內(nèi)將評審報告送交采購人。采購人應(yīng)當(dāng)自收到評審報告之日起5個工作日內(nèi)在評審報告推薦的中標(biāo)或者成交候選人中按順序確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商。

第六十七條 采購人有下列情形之一的，由財政部門責(zé)令限期改正，給予警告，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分，并予以通報……（三）未按照規(guī)定在評標(biāo)委員會、競爭性談判小組或者詢價小組推薦的中標(biāo)或者成交候選人中確定中標(biāo)或者成交供應(yīng)商。

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》

第六十八條 采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在評標(biāo)結(jié)束后2個工作日內(nèi)將評標(biāo)報告送采購人。

采購人應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起5個工作日內(nèi)，在評標(biāo)報告確定的中標(biāo)候選人名單中按順序確定中標(biāo)人。中標(biāo)候選人并列的，由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定中標(biāo)人；招標(biāo)文件未規(guī)定的，采取隨機抽取的方式確定。

采購人自行組織招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在評標(biāo)結(jié)束后5個工作日內(nèi)確定中標(biāo)人。

采購人在收到評標(biāo)報告5個工作日內(nèi)未按評標(biāo)報告推薦的中標(biāo)候選人順序確定中標(biāo)人，又不能說明合法理由的，視同按評標(biāo)報告推薦的順序確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。

第七十七條 采購人有下列情形之一的，由財政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，給予警告，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)依法給予處分，并予以通報；涉嫌犯罪的，移送司法機關(guān)處理……（三）未在規(guī)定時間內(nèi)確定中標(biāo)人的。

《財政部關(guān)于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關(guān)問題的通知》

采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在采購文件中明確信用信息查詢的查詢渠道及截止時點、信用信息查詢記錄和證據(jù)留存的具體方式、信用信息的使用規(guī)則等內(nèi)容。采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對供應(yīng)商信用記錄進行甄別，對列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當(dāng)事人名單、政府采購嚴(yán)重違法失信行為記錄名單及其他不符合《中華人民共和國政府采購法》第二十二條規(guī)定條件的供應(yīng)商，應(yīng)當(dāng)拒絕其參與政府采購活動。